Nieuws

Heeft non-conformiteit ook betrekking op goodwill?

19-01-2012

X neemt per 1 oktober 2001 de notarispraktijk van Y over voor ƒ 800.000, waarvan ƒ 600.000 voor de goodwill. In 2003 onderzoekt de FIOD een aantal – uiteindelijk onoirbaar gebleken – grondtransacties die hij heeft begeleid, resulterend in naheffingsaanslagen voor de toenmalige opdrachtgevers en aansprakelijkheidsstelling door laatstgenoemden van Y en X. In december 2004 laat X per brief aan Y weten dat haar duidelijk is geworden dat de praktijken van Y niet deugden. X vordert (onder meer) terugbetaling van de goodwill wegens non-conformiteit. De rechtbank en het hof wijzen de vordering af. Het hof oordeelt kort gezegd dat goodwill een zaak noch een vermogensrecht is en derhalve niet non-conform kan zijn. De Hoge Raad, 8 juli 2011, LJN BQ5068, oordeelt echter anders. Volgens de Hoge Raad kan in geval van verkoop van een onderneming een tekortkoming in de nakoming van de overeenkomst ook bestaan indien de overgedragen onderneming wat betreft de goodwill niet beantwoordt aan hetgeen de koper op grond van de overeenkomst mocht verwachten (art. 7: 17 BW). Ook indien de goodwill zelf niet aangemerkt kan worden als een zaak of een vermogensrecht in de zin van art. 7:1 en 7:47 BW staat dat aan toepassing van art. 7:17 BW niet in de weg. Het gaat volgens de Hoge Raad bij laatstgenoemde bepaling immers om de vraag of de verkochte onderneming, bestaande uit het geheel van activa en passiva zoals bij de koopovereenkomst omschreven, een bepaalde kwaliteit of eigenschap mist die door partijen tot uitdrukking was gebracht in de goodwill als aan de onderneming toegekende meerwaarde.
Volgens de wenk onder de uitspraak kiest de Hoge Raad, anders dan het hof, voor een meer holistische benadering en dat leidt tot een voor de praktijk meer bevredigend resultaat. Een overgenomen onderneming moet in haar totaliteit aan de overnameovereenkomst beantwoorden: niet alleen wat betreft de goodwill die in de onderneming zit (kort gezegd: de mogelijkheid om winst te behalen). De goodwill is niet een losstaand, vermogensrechtelijk weliswaar wat moeilijk te duiden onderdeel van de onderneming, maar een eigenschap of kwaliteit waaraan een bepaalde waarde kan worden toegekend.

RCR, 11, 2011, p. 573 e.v. (MK)


« Terug naar overzicht nieuws